Индустрия смены пола в России, до принятия закона о запрете смены пола, находилась в стадии активного развития. Несмотря на то, что сама практика смены пола и информирование о ней существовало уже давно, в последние годы число россиян, юридически формализовавших изменение пола, значительно возросло. Согласно данным Министерства внутренних дел, с 2016 по 2022 год в ведомство поступило 2 990 заявлений на замену паспортов в связи со сменой пола. Динамика количества обращений за этот период следующая: 2016 год – 142 человека; 2017 год – 131 человек; 2018 год – 370 человек; 2019 год – 429 человек; 2020 год – 428 человек; 2021 год – 554 человека; 2022 год – 996 человек.
Хотя и до 2023 года смена пола была разрешена, регламентация правого положения таких лиц отсутствовала. Изменение половой принадлежности предполагала замену паспорта с указанием нового пола (юридическая смена пола), либо и замену паспорта, и медицинское вмешательство (юридическая и физиологическая смена пола). Международной классификацией болезней 10-го пересмотра (МКБ-10) предусмотрены расстройства половой идентификации, в частности это транссексуализм. Транссексуализм характеризуется глубоким и устойчивым желанием жить и восприниматься окружающими как лицо противоположного пола, такое состояние часто сопровождается дискомфортом от собственного анатомического пола или ощущением неуместности своей половой принадлежности.
Рассматривая вопрос о половой принадлежности следует сказать, что, как и другие лица, такая категория не застрахована от совершения преступных деяний, запрещенных Уголовным кодексом Российской Федерации и соответственно назначения наказания. Согласно статье 80 УИК в исправительных учреждениях устанавливается раздельное содержание осужденных к лишению свободы мужчин и женщин (т.е. разделение колоний основано на гендерной принадлежности). Возникает проблема: при определении колонии (мужская или женская) для отбывания срока наказания, следует ориентироваться на пол, присвоенный при рождении, или на измененный пол без медицинского вмешательства (т.е. по паспорту мужчина женщина, без изменения физиологии тела)? Потому что, если была полноценная смена пола, т.е. хирургическая коррекция пола, вопросов не возникает - физический пол соответствует полу указанному в паспорте.
Логично, что при определении колонии необходимо ориентироваться на пол, указанный в документе удостоверяющему личность, т.е. в паспорте.
Так гражданин Г. родился женщиной, однако всю жизнь ощущал себя мужчиной. В дальнейшем он сменил пол на мужской, а также прошел курс гормональной терапии. Осужденный за мошенничество, практически весь срок отбывания наказания провел в одиночной камере в женском СИЗО. За три месяца до истечения срока, его этапировали в мужскую колонию, где осужденный будет отбывать оставшийся ему срок.
Существует и иная, диаметрально противоположная практика. Гражданин Г. изменил пол с женского на мужской (без изменения анатомии тела), с последующим внесением в записи актов гражданского состояния изменения в части указания пола. Приговором было назначено наказание с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с лицами мужского пола. Но, решение суда первой инстанции было отменено Воронежским областным судом. Суд вынес новое решение и признал незаконным решение врачебной комиссии о выдаче справки об изменении пола Г., а также признаны недействительными справка об изменении пола и внесении изменений во все записи актов гражданского состояния в отношении Г. об изменении пола, фамилии, имени и отчества. Поясняя, что приговор подлежит исполнению по правилам отбывания лишения свободы женщинами. В этом случае, несмотря на соблюдение всех необходимых медицинских и юридических процедур, суд признал изменение пола незаконным. Поскольку физически она все таки являлась женщиной, суд в подобных случаях может признать незаконными все записи и решения, для упрощения определения с каким полом осужденных будет отбывать наказание такое лицо.
При отбывании наказания осужденным трансгендерам будет некомфортно среди лиц другого пола, поскольку такие лица могут подвергаться как психологическому, так и физическому насилию. В силу сложившегося менталитета народа, проживающего на территории России, прослеживается негативное отношение к трансгендерным людям. В ряде других странах, например, в Германии, Соединенных Штатах Америки и др. учитывая, что идея поддержки трансгендерных людей активно развивается - на федеральном уровне признаются и защищаются права таких лиц. Равно как и создаются все необходимые условия для комфортного отбывания наказания для данной категории лиц, например, в исправительных учреждениях имеются специальные камеры, предназначенные для трансгендеров. В России, с учетом развития уголовно-исполнительной политики, не предусматривается отведение отдельных камер, тем более создание исправительных учреждений для трансгендеров.
Как уже отмечалось, на федеральном уровне в России запрещена смена пола, т.е. никто больше не может сменить пол по каким бы то ни было причинам. И для того, чтобы разрешить проблему определения трансгендерного осужденного в колонию (мужскую или женскую), мы предполагаем, что законодатель мог бы предусмотреть отдельные камеры в исправительном учреждении. Ведь число лиц, сменивших пол не будет увеличиваться, и соответственно не все трасгендерные люди, составляющие статистику, могут совершить преступления. Это позволило бы полностью отделить их от остального контингента осужденных и обеспечить соблюдение их прав и достоинства.
Существует такая точка зрения, что если лицо после совершения преступления сразу сменило пол – то уголовной ответственности оно не подлежит. В России подобных прецедентов не было, но относительно данной проблемы отличилась Болгария. Еще 2005 году рассматривалось дело гражданина (мужчины) обвиняемого в воровстве. Во время расследования дела, мужчина произвел операцию по смене пола, став женщиной. В такой ситуации наиболее интересно решение суда, который посчитал, что если лицо сменило пол, то появляется новая личность, которая никакого отношения к совершению преступления не имеет и не должна нести ответственность за деяния, совершенные «предыдущей» личностью. Изменение пола не влечет появление другой личности, а лишь изменение гендерной принадлежности, поэтому избежать наказания подобным образом, даже если такой вид наказания не назначается такому полу, не получится. Появление новой личности, после изменения гендерной принадлежности предоставляет возможность виновному злоупотреблять своим положением и избежать наказания.
Выбор колонии (мужской или женской) в зависимости от пола, указанного в паспорте, является подходом, который характерен не только для России. Такого принципа придерживается и Великобритания. Так женщина-трансгендер, хотя внешне и соответствовала женскому полу, но была приговорена к отбыванию наказания в мужской колонии. Суд принимал решение исходя из паспортных данных.
Подводя итог, следует отметить, определение пола по паспортным данным для выбора колонии, является верным с правовой точки зрения, однако это влечет проблемы: психическое и физическое насилие трансгендеров со стороны других осужденных. Как уже отмечалось выше, законодателю не нужно создавать специализированные учреждения для отбывания наказания трансгендерными осужденными, а можно лишь предусмотреть отдельные камеры для женщин-трансгендеров и мужчин – трансгендеров, это решение исключит проблему неопределенности при выборе колонии. Также смена пола не влечет появление новой личности, которая не несет ответственность за деяния предыдущей личности. Трансгендерные люди, согласно статистике есть, поэтому необходимо государству принять все необходимые меры, чтобы предостеречь от нарушения прав таких осужденных.