Понятие «коммерческая концессия» применяется в ГК РФ. Так, коммерческая концессия представляет собой договор, по которому один из субъектов предпринимательской деятельности (правообладатель), имеющий в практической деятельности систему ведения производственной (коммерческой) деятельности в любой области, предоставляет другому субъекту предпринимательской деятельности (правообладателю) право использовать эту систему (объект исключительного права) за определенное вознаграждение (плату) на условиях, указанных в договоре.
Изучение правовой природы договора коммерческой концессии позволило сделать вывод о том, что договор является сложным, так как его конструкция содержит элементы нескольких договоров: договора имущественного найма, лицензионного договора, агентского договора и договора о совместной деятельности.
Важной спецификой договора коммерческой концессии выступает его предмет. Согласно статье 1027 ГК РФ, предметом договора коммерческой концессии является совокупность исключительных прав, передаваемых для осуществления предпринимательской деятельности [5].
В юридической литературе предлагается разделить исключительные права, передаваемые правообладателем, на две разновидности. Первая разновидность представлена правами на объекты, без предоставления которых данный договор в последующем может быть признан незаключенным. Вторая разновидность - исключительные права, реализация которых может быть предусмотрена договором, где договор считается заключенным, даже когда нет упоминания об исключительных правах [1, с. 152]. Надлежит согласиться с вышеприведенной точкой зрения.
Роспатенту неоднократно задавали вопрос, относительно того, возможна ли коммерческая концессия без товарного знака. Разрешено ли, например, регистрировать предоставление права на использование изобретения в рамках соглашения о коммерческой концессии? Полагаем, что предмет договора коммерческой концессии обязательно должен содержать исключительные права на товарный знак, знак обслуживания. В противном случае такой договор не является договором о коммерческой концессии [2, с. 9].
Данный вывод полностью поддерживается судебной практикой. Следовательно, первая (обязательная) разновидность исключительных прав должна включать права на товарный знак, знак обслуживания. Вторая (дополнительная) разновидность исключительных прав включает права на коммерческие обозначения, ноу-хау, объекты патентного права, объекты авторского права.
В то же время А.С. Райников отмечает, что кроме права на товарный знак, знак обслуживания в систему объектов коммерческой концессии должно быть включены другие исключительные права. В противном случае невозможно говорить о наборе исключительных прав [9, с. 15].
Д.П. Бондаренко полагает необходимо установить в качестве средства индивидуализации возможность предоставления права на использование только коммерческого обозначения [3 с. 8].
Полагаем, что включение в обязательном порядке в предмет договора коммерческой концессии только лишь исключительного права на коммерческое обозначение выступает лишним и нецелесообразным. Так как коммерческое обозначение отличается от товарного знака или знака обслуживания, следовательно, оно не регистрируется в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, причем срок действия исключительного права на коммерческое обозначение не определен. Более этого, коммерческое обозначение может применять правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке.
В связи с этим делаем вывод, что не нужно пересматривать предмет договора коммерческой концессии и вносить изменения по его совершенствованию. Однако, для установления возможности передачи совокупности исключительных прав, сразу с такой передачей исключительного права на товарный знак (знак обслуживания), нужно указывать в предмете договора другое исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Также наряду с разновидностями исключительных прав по договору коммерческой концессии, передается деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя в необходимом объеме, указанном сторонами договорных отношений.
В случаях, указанных договорами коммерческой концессии, правообладатель также передает пользователю право на использование предпринимательской системы и конфиденциальную информацию относительно методов реализации профессиональной деятельности правообладателя [4, с. 89].
Из того факта, что правила лицензионного соглашения применяются к соглашению о коммерческой концессии, следует, что, помимо предмета, существенным условием анализируемого договора выступает условие о способах использования совокупности исключительных прав.
Способы применения каждого из исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в обязательном порядке должны указываться в договоре.
Исходя из детального толкования ст. 1030 ГК РФ и п. 5 ст. 1235 ГК РФ можно сделать вывод о том, что условие о размере вознаграждения выступает существенным условием. Причем, вознаграждение по договору коммерческой концессии может быть выплачено в форме фиксированных единовременных и (или) периодических платежей либо каких-либо другим способом. Отнесение размера вознаграждения к числу существенных условий обусловлено следующими факторами:
Во-первых, исключительные права на объекты интеллектуальной собственности обладают спецификой, уникальностью, и поэтому определить их рыночную цену в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации по договорной цене невозможно.
Во-первых, исключительные права на объекты интеллектуальной собственности имеет специфику, так как уникальны, поэтому установить их рыночную цену на основании п. 3 ст. 424 ГК РФ проблематично.
Во-вторых, соглашение о коммерческой концессии является предпринимательским соглашением. Следует отметить, что спецификой предпринимательского контракта выступает его возмездный характер. В юридической теории имеется научная полемика относительно того, является ли условие о сроке действия договора коммерческой концессии существенным условием договорных отношений. Причем некоторые цивилисты указывают срок действия договора в качестве его существенного условия [6, с. 78].
С данным выводом сложно согласиться, так как п. 1 ст. 1027 ГК РФ, содержит положение, на основании которого договор коммерческой концессии заключается в срок или без указания данного срока использования совокупности исключительных прав. Следовательно, нет никаких оснований относить это условие к числу существенных условий договорных отношений.
А.А. Еремин предлагает установить минимальный срок действия договора коммерческой концессии не менее трех лет для защиты коммерческой тайны правообладателя [7, с. 26].
В то же время в условиях нестабильного и постоянно изменяющегося рынка товаров, работ и услуг это предложение представляется недостаточно обоснованным и целесообразным. Следовательно, существенными условиями договора коммерческой концессии выступают условия: о предмете договора; способах использования комплекса исключительных прав; размере вознаграждения [8, с. 74].
Важнейшей чертой договора коммерческой концессии выступает система ограничений, характерных для агентских и дистрибьюторских соглашений. Главное условие - территориальность деятельности пользователя.
Вся совокупность существующих ограничительных условий, которые могут быть применены при заключении договора коммерческой концессии, имеется в п. 1 ст. 1033 ГК РФ.
Нежелательной ситуацией указанных ограничений выступает то, что в ходе возникших обстоятельств данные ограничения смогут привести как к ограничению конкуренции, так и к нарушению антимонопольного законодательства.
Таким образом, следует сделать вывод о том, что договор коммерческой концессии выступает самостоятельным гражданско-правовым договором, к которому на основании п. 4 ст. 1027 ГК РФ имеется возможность использования положений о лицензионном договоре, однако договор концессии нельзя рассматривать в качестве отдельного вида лицензионного соглашения. В пользу независимости договора о коммерческой концессии свидетельствуют следующие признаки:
1) собственный предмет договора;
2) бизнес-цели контракта;
3) конкретное регулирование прав и обязанностей контрагентов;
4) особенности расторжения договора;
5) отдельная глава в Гражданском кодексе Российской Федерации для настоящего соглашения.
Список литературы
1. Анохин С.А. Сущность франчайзинга и специфика его правового регулирования в России // Вестник Московского университета МВД России. 2020. №3. С.152-156
2. Баттахов П.П. Некоторые проблемы правового регулирования договора коммерческой концессии // Право и государство: теория и практика. 2020. №9. С.9-15
3. Бондаренко Д. П. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в российском праве : автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2013. 25 с.
4. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3. М., 2002.1055 с.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации часть вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (в ред. федерального закона от 1 июля 2021 г. № 295-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 5. Ст. 410
6. Гражданское право : учебник : в 2 т. / О. Г. Алексеева [и др.] ; под ред. Б. М. Гонгало. 3-е изд., перераб. и доп. М. : Статут, 2018. 560 с.
7. Еремин А.А. Франчайзинг и договор коммерческой концессии. Теория и практика применения. М., 2017. 34 с.
8. Кулеева И. Ю. Проблемы и противоречия законодательного регулирования договора коммерческой концессии в Российской Федерации и в зарубежных странах // Современное право. 2019. № 3. С. 74-78
9. Райников А.С. Договор коммерческой концессии как институт обязательственного права и как правоотношение : автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. 23 с.