В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи и обеспечения права на защиту подозреваемого и обвиняемого, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ. А именно, путем: получения предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
Следует принять во внимание то, что все вышеперечисленные способы по собиранию доказательств не являются следственными действиями и защитник при их реализации не вправе использовать какие-либо властные полномочия. «Граждане не обязаны, а лишь вправе давать показания защитнику, если они на то согласны. Праву защитника собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, не корреспондирует чья-либо обязанность предоставлять по его запросу эти предметы или документы» [1, С. 189].
Согласно ч. 1 ст. 74 УПК РФ, показания лиц, опрошенных защитником, предметы, документы, могут по своему содержанию являться доказательствами, но без надлежащего процессуального оформления в соответствии с требованиями норм УПК РФ следователем, дознавателем, прокурором или судом, не могут быть признаны допустимыми. Допустимым доказательством может быть допрос свидетеля, т. е. те сведения, которые были получены во время допроса лицом, производящим дознание, предварительное расследование или судом. По мнению Рыжакова А. П. представляемые защитником объяснения опрошенных лиц, справки и т. п. следует приобщить к материалам дела как «иные документы», вследствие чего они становятся доказательствами [5, C. 180]. При этом защитник не становится самостоятельным субъектом доказывания, т. к. субъекты собирания доказательств только те, что указаны в ч. 1, ст. 86 УПК РФ и только теми средствами, что предусмотрены УПК РФ. Информация известная свидетелю об обстоятельствах по уголовному делу становится легитимной только посредством его допроса уполномоченным на то лицом.
Процесс собирания защитником доказательств завершается в момент его процессуального закрепления (фиксации). «Суть фиксации сведений состоит в их преобразовании и закреплении в материалах дела: протоколах следственных действий, заключений экспертов и т. д.» [3].
Если УПК РФ предоставляет защитнику право собирать доказательства, а фиксация является частью собирания доказательств, то защитник должен зафиксировать полученные сведения, т. е. оформить процессуально для того, чтобы сведения, предметы и документы обрели доказательственное значение.
В связи с чем закономерен вопрос – как защитник должен осуществлять фиксацию доказательств?
В п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ отмечено, что «иные документы» допускаются как доказательства. В ч. 2 ст. 84 УПК РФ уточняется, что это «носители информации, полученные, истребованные или предоставленные в порядке, установленном ст. 86 настоящего Кодекса». Учитывая вышесказанное, можно сделать вывод о том, что защитник должен составить документ, например, «протокол опроса свидетеля» и заявить ходатайство о приобщении его к материалам уголовного дела.
Возникает другой вопрос – когда именно происходит фиксация, в момент составления протокола или в момент его приобщения к материалам уголовного дела?
Так, например, В. А. Пономаренко считает, преобразование предметов и документов в доказательства в процессуальном смысле слова в этом случае возможно лишь по представлении документа или предмета [4]. Данное мнение вполне обоснованно, т. к. у защитника нет властных полномочий и его возможность придать сведениям процессуальную форму довольно сомнительно. «Наступление же момента фиксации следует приравнять к моменту приобщения сведений, предметов и документов к материалам уголовного дела» [4, С. 8].
Защитник, собрав необходимые сведения, заявляет ходатайство в порядке ст. 119 УПК РФ. Он имеет право заявлять ходатайства в любой момент производства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу. Также адвокат ходатайствует о приобщении собранных им предметов и документов к материалам уголовного дела. «То есть адвокату принадлежит право заявлять такое ходатайство, а право разрешать его принадлежит следователю. Таким образом, ст. 86 УПК РФ не только не находит своего применения, но и противоречит ст. 74 УПК РФ, согласно которой именно суд, прокурор, следователь, дознаватель определяют, что является доказательством по делу» [2, С. 23].
УПК РФ прямо не указывает на обязанность следователя приобщить представленные защитником сведения к материалам уголовного дела. Однако, в ст. 159 УПК РФ отмечено, что защитнику не может быть отказано в приобщении к материалам уголовного дела доказательств, если обстоятельства, об установлении которых он ходатайствует, имеют значение для данного уголовного дела и подтверждаются этими доказательствами.
Таким образом, защитник не собирает доказательства, а всего лишь участвует в их собирании, обладая гораздо меньшими правами, чем дознаватель, следователь, прокурор или суд. В настоящее время уголовно-процессуальный закон в этой области нуждается в совершенствовании. Представляется необходимым внести прямое закрепление способа и момента фиксации сведений в УПК РФ, полученных защитником. А также внести защитника в перечень субъектов ч. 1, ст. 86 УПК РФ. Это поможет избежать трудности, которые возникают на практике.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
- Белохортов И. И. Полномочия защитника по собиранию доказательств по уголовному делу // Общество и право. 2008. №1 (19). С. 189-191.
- Коблева М. М. Процессуальные права обвиняемого в уголовном процессе // Вестник юридического факультета Южного федерального университета. 2019. №1. С. 23-28.
- Колмацуй А. А. Некоторые вопросы собирания защитником доказательств в свете УПК РФ // Известия ТПУ. 2002. №8. С. 272-273.
- Пономаренко В. А. Проблемы представления и использования доказательств в уголовном процессе : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : спец. 12.00.09. - Саратов, 1998.
- Рыжаков А.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации : 2. изд., изм. и доп. - Москва : Норма ИНФРА-М, 2002. – 180 с.