В условиях активно развивающихся рыночных отношений любая хозяйственная деятельность напрямую связана с оценкой неблагоприятных последствий от решений, принятых субъектами предпринимательской деятельности. Это и определяет данную в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) характеристику «риска» как объективной неопределённости развития запланированных событий, их положительную и отрицательную сторону одновременно.
При изучении явления «предпринимательского риска» мы столкнулись с отсутствием единого подхода к его трактовке.
Например, экономическая теория использует понятие «риск» в контексте «риска случайной гибели и риска последствий».
Правовая теория, напротив, рассматривает предпринимательский риск как вероятность наступления неблагоприятных имущественных последствий в силу случайных обстоятельств [1, с. 361], как определённую опасность (возможность) умаления имущественных или личных неимущественных благ, наступающую в связи с обстоятельствами, возникшими без вины лиц, участвовавших в правоотношении [2, с. 23], а также в качестве юридически значимой субъективной категории наряду с виной и казусом [3, с. 5].
Одним словом, рассматривая «предпринимательский риск» нельзя не отметить, что как комплексное правовое явление оно сочетает в себе и правовые, и экономические признаки.
Существует достаточно много авторских определений предпринимательского риска. Рассмотрим наиболее интересные из них.
По мнению Олейник О.М. предпринимательский риск – это вероятность неполучения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как и возможность получения отрицательных последствий тех или иных действий, в чём бы они не состояли [4, с. 4]. Такое расширенное толкование, по нашему мнению, не охватывает сущности именно предпринимательского риска, тем самым делая его неприменимым в практической работе.
По мнению Копылова В.А. предпринимательский риск – осознанный выбор субъектов предпринимательской деятельности одного из вариантов поведения в рискованной ситуации, характеризующейся неопределённостью исхода и вероятностью наступления неблагоприятных имущественных последствий, выражающихся в расходах, которые данное лицо должно понести для восстановления нарушенного права, в утрате или повреждении имущества, а также в неполучении доходов, которое это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не нарушалось [5, с. 123].
Данное определение, по нашему мнению, более полно описывает саму суть возникновения рисковой ситуации. Субъект предпринимательской деятельности проявляет заинтересованность в итоговом результате и осознаёт, что дальнейшие рост и развитие его бизнеса напрямую зависит от принятого им решения – надежного и гарантированного достижения цели или нет. Даже несмотря на то, что он не исключает наступление неблагоприятных последствий, он понимает, что никто кроме него не может сделать данный выбор. Именно это и отличает сферу коммерциализации от компаний, главной целью хозяйствования которых является общественно полезная деятельность.
По мнению Кабышева О.А. предпринимательский риск – деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределённости относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение оказывается перед выбором альтернативного поведения [6, с. 132].
Автор согласен с данной точкой зрения в том, что риск должен рассматриваться с точки зрения психического отношения предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающемся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий. Однако, недостаток данного определения кроется в размывании границ между риском обычным, присутствующим в любой деятельности, не только предпринимательской, и риском повышенным, в рамках деятельности специализированной, нацеленной на результат, отличный от запланированного или обычно получаемого при воздействии объективных факторов внешней среды.
Итак, риск может трактоваться как действие, событие, ситуация, вероятность и как возможность отклонения фактического результата от ожидаемого, наступление последствий, не зависящих от воли и сознания сторон. Необходимо отметить, что несмотря на разнообразие подходов к определению признаков предпринимательского риска, все они сводятся к решению вопроса об имущественной ответственности лица, несущего этот риск. Тогда как, не стоит забывать, что определение, содержащееся в ГК РФ, необходимо трактовать и как основание для возникновения гражданского – правовой ответственности, но и как определённую возможность её наступления.
Только так, комплексно, целесообразно рассматривать понятие предпринимательского риска и закреплять его в нормативной базе действующего российского законодательства.
Зарубежное законодательство, изучаемое нами правовое явление, трактует как "риск предпринимательской деятельности".
Например, в статье 7:957 Гражданского кодекса Нидерландов: "на страхователя или застрахованного... возложена обязанность принимать все доступные меры для предотвращения или уменьшения ущерба, а непринятие мер по его снижению - к убыткам последнего" [7, с. 256].
Согласно статье 1447 (1) Коммерческого кодекса Турции: "после материализации риска страхователь обязан предоставить страховщику всю информацию, необходимую для определения размера ущерба, а также обеспечить страховщику возможность проведения расследования в месте наступления страхового случая".
С каждым годом всё чаще правоприменитель за рубежом использует "институт мер предосторожности" ("precautionary measures" и "guidelines"), ранее известный лишь законодательству некоторых скандинавских государств (Финляндия, Швеция), как главное основание предупреждения ущерба. Институт мер предосторожности закреплен в главе 4 The Principles of European Insurance Contract Law (PEICL) для корректировки традиционных институтов в национальном законодательстве (например, promissory warranties (долговые гарантии) в праве Великобритании и стран содружества [8, с. 402].
В действующей редакции главы 48 ГК РФ имущественное страхование представлено тремя видами: страхованием риска утраты или повреждения имущества, страхованием риска ответственности за причинение вреда или нарушение договора и страхованием риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя и т.д. И хотя пункт 2 статьи 929 ГК РФ сформулирован как неисчерпывающий (примерный) перечень видов имущественного страхования, нельзя не отметить его сдерживающий эффект для развития страховой практики в части предупреждения предпринимательских рисков.
Например, в российском законодательстве практически полностью отсутствует ряд распространенных за рубежом правовых норм, а именно страхование риска судебных расходов (legal expenses insurance), страхование риска убытков вследствие вынужденного приостановления предпринимательской деятельности (business interruption insurance), страхование ответственности директоров и менеджеров компаний (D&O insurance).
Без сомнения российское законодательство требует усиление правового положения субъектов предпринимательской деятельности путём унификации законодательных норм российских и зарубежных.
Возвращаясь к понятию, составленному Кабышевым О.А., хотелось бы сказать, что фраза "когда принимающий решение оказывается перед выбором альтернативного поведения", сначала казавшаяся нам лишней и неприменимой, в процессе более детального её рассмотрения, оказалась важной частью определения предпринимательского риска. У данного определения, как и любого другого правового термина, есть субъективная и объективная стороны - предпринимательские риски и цели субъекта рынка и все иные риски, не связанные с осуществлением непосредственно предпринимательской деятельности.
Так как эти риски существуют, влияют друг на друга, воздействуя на деятельность субъекта, хотелось бы предложить по аналогии со статьёй 8 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", мы считаем необходимым внести в статью 3 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" дополнение в виде пункта "Предпринимательский риск", изложив статью 3 вышеуказанного закона в редакции: "Предпринимательским риском для целей настоящего Федерального закона признается деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределённости относительно вероятного получения прибыли или убытков при наличии для субъекта неотъемлемого выбора альтернативного поведения.
Предпринимательским риском для целей настоящего Федерального закона признаются случаи наступления несостоятельности, недобросовестности контрагента и иное".
Библиографический список:
1. Гражданско - правовое положение личности в СССР/ Н.С.Малеин, А.А.Рубанов, А.Ю.Кабалкин и др./ Отв.ред. Н.С. Малеин. М.: Наука, 1975. - С. 361 - 372.
2. Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. М.: Юридическая литература, 1966. - 200 с.
3. Ойгензихт В.А. Проблема риска в гражданском праве: Часть общая. Душанбе: Ирфон, 1972. - 224 с.
4. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 Т. / Отв. ред. О.М.Олейник. М.: Юрист, 1999. Т.1. - Электронный ресурс: https://cyberleninka.ru/article/n/risk-v-predprinimatelskom-prave/viewer (дата доступа: 21.10.2021)
5. Копылов В.А. Риск в предпринимательской деятельности: Дисс..канд.юрид.наук. Волгоград, 2003. - 178 с.
6. Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы: Дисс..канд.юрид.наук. М., 1996. - 180 с.
7. Международное частное право: учебно - методический комплекс в 2 книгах/ под ред. Ерпылевой Н.Ю., Касеновой М.Б. Книга 1. М.: Омега - Л, 2008. - С. 255 - 263.
8. Международное частное право: учебно - методический комплекс в 2 книгах/ под ред. Ерпылевой Н.Ю., Касеновой М.Б. Книга 1. М.: Омега - Л, 2008. - С. 402 - 406.