Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее по тексту – ДУ) на сегодняшний день является одним из наиболее распространённых в предпринимательской сфере.
Однако, не смотря на это, рассматриваемая сфера имеет множество проблем и противоречий, в том числе в определении правовой природы договора, а также соответствия норм Гражданского Кодекса РФ и специальных норм, регулирующих отношения по ДУ.
В соответствии со ст. 1102 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в пользу учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Таким образом, исходя из буквального толкования норм ГК РФ, ДУ реальный и считается заключенным с момента передачи имущества в доверительное управление.
Однако в доктрине гражданского права существует мнение, что ДУ является консенсуальным. Например, В.В. Чубаров указывает на то, что после заключения договора доверительный управляющий вправе потребовать передачи ему имущества [1, с. 578]. Стоит отметить, что аналогичная позиция имеет место в судебной практике [3,Постановление ФАС].
Однако указанная позиция прямо противоречит предусмотренному законодателем смыслу ст. 1102 ГК РФ, так как имущество передается доверительному управляющему не после заключения договора, а с целью его заключения. Другими словами, учредитель управления, передавая имущество, не выполняет обязанности, предусмотренные договором, а выполняет условие для его заключения.
Рассматривая вопрос о моменте заключения ДУ, на наш взгляд, необходимо обратить внимание на ФЗ от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», который также не содержит норм, прямо указывающих на консенсуальность рассматриваемого в данной статье договора.
Этот факт позволяет сделать вывод о необходимости применения предписаний ГК РФ в части определения юридической природы ДУ.
Согласно ст. 11 ФЗ «Об инвестиционных фондах» присоединение к ДУ осуществляется путем приобретения инвестиционных паев фонда. В соответствии со ст. 21 ФЗ «Об инвестиционных фондах» выдача паев осуществляется на основании соответствующих заявок. Однако в соответствии со ст. 13.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах» формирование паевого инвестиционного фонда может длиться до трех месяцев. Таким образом, ДУ может быть заключен в рамках трех месяцев, путем приобретения инвестиционного пая после формирования паевого инвестиционного фонда. Следовательно, вопрос о юридической природе действия по передаче имущества и о правовом режиме такого имущества остается открытым.
В науке существует точка зрения, что такая ситуация является коллизией, которую необходимо разрешить путем установления приоритета норм ФЗ «Об инвестиционных фондах» над нормами ГК РФ [3, с. 90].
Однако на наш взгляд, названную выше ситуацию нельзя признать коллизией. ГК РФ предусматривает договоры, которые могут быть как реальными, так и консенсуальными, например, в соответствии со ст. 572 ГК РФ договор дарения.
Кроме того, на наш взгляд, недопустимо установление приоритета специальных норм над нормами ГК РФ, так как это может привести к уменьшению правовых гарантий «слабой» стороны договора доверительного управления имуществом.
Однако, придание рассматриваемому договору особой юридической природы обусловлено необходимостью стабилизации экономической политики управляющих компаний (далее – УК).
В случае признания ДУ консенсуальным УК имеют возможность более точного прогнозирования паевого инвестиционного фонда, а стоимость активов может быть определена количеством поданных заявок на приобретение инвестиционных паев.
Однако, в данном случае также необходимо будет закрепить право учредителей на односторонний отказ от исполнения обязательств из договора в случае внесения каких-либо изменений в его содержание. Поскольку ст. 310 ГК РФ предоставляет такое право только «слабой» стороне договора путем внесения соответствующего условия в договоре, для защиты прав и законных интересов «пайщиков» считаем необходимым внести соответствующие изменения в Типовые правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом.
Рассматривая юридическую природу ДУ, нельзя не отметить некоторое противоречие нормам ГК РФ специального законодательства.
В соответствии с правилами ст. 29 ФЗ «Об инвестиционных фондах» ФЗ «Об инвестиционных фондах» УК вправе приостановить выдачу инвестиционных паев, если это предусмотрено правилами доверительного управления фондами. В соответствии с Типовыми правилами управления паевыми инвестиционными фондами УК вправе приостановить выдачу инвестиционных паев, а также заявок на их приобретение. При этом приведенные нормы не содержат оснований, по которым УК вправе отказаться от выдачи паев и, следовательно, от заключения договора доверительного управления.
На наш взгляд, предоставление УК права безосновательно приостанавливать выдачу паев, фактически отказываясь от договора доверительного управления, является прямым нарушением ст. 426 ГК РФ. Занимаемая нами позиция поддерживается в науке гражданского права. Так, ученые утверждают, что неограниченная свобода УК в приостановлении выдачи паев является нецелесообразной .
Таким образом, придание ДУ особой природы не противоречит нормам ГК РФ и не требует внесения изменений в действующее законодательство. Однако, представляется необходимым закрепить в ФЗ «Об инвестиционных фондах» закрытый перечень оснований для отказа УК в принятии заявок на выдачу паев. Такое изменение приведет в соответствие специальные нормы и нормы ГК РФ, запрещающими необоснованный отказ от заключения договора с лицами, заявляющими соответствующие требования.
Список использованной литературы и источников
1 Гражданское право России. Часть вторая: Обязательственное право. Курс лекций./ Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С. 578 (автор главы – В.В. Чубаров)
2 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2002 г. № А56-32487/01
3 Ясус М.В. Доверительное управление и траст как правовые способы передачи имущества в управление: дис. канд. юрид. наук. СПб, 2000. С. 90.